创业者必知：你可能遇到的16类法律风险

作者:佚名时间:2015-05-09 11:20:00 浏览:1455

<img src="/Public/Upload/image/2015-05-09/2015050911200047291.jpg" /> 文| 郑明龙（微信公众号：Z律师团个人微信：xmdashu) 这是Z律师我在Z律师团的第一篇干货。步入文章正题前，先表下我的初衷。 执业十二年来，办理过很多案件，担任了很多企业的法律顾问。发现很多纠纷其实本来可以避免。即便有此认识，但我们往往在案件办理好后，也就过了，没有将纠纷的教训和经验分享出来，而只是融入法律顾问单位服务和日后案件办理之中而已，是蛮可惜的。 我一直在想，是否根据我的执业经验，坚持写一些关于创业法律风险防范，诉讼应对策略和经验的文章，分享给大家，供大家参考。如能对大家略有借鉴意义，则无比欣慰。 因此，Z律师以后会坚持写，坚持原创，坚持干货，而且坚持尽可能少法言法语，通俗易懂，希望能够与大家有越来越多的分享和交流。 如大家觉得有些看头的，可以任意转载，但拜托标注出处就好。 好了，说正事。 2014年，京东和阿里上市后，中国掀起了移动互联网创业的，各行各业都要“O2O”。创业团队前仆后继，创业一浪高过一浪，但创业不是儿戏，创业项目能启动，算是第一步，但能走到最后的，凤毛麟角。创业失败，很多面上是项目和团队人的原因，但根本原因往往在于法律风险方面。 在欧美发达国家，法律和财务是企业生存和发展的左肩右膀，创业的法律风险防范和意识普遍较高。在创业团队成员普遍年轻，社会阅历相对较低和法律常识较少的情况下，从创业之初，就必须关注创业法律风险的。 Z律师现根据自身法律服务经验，对于创业过程中的一些常见法律风险进行概述，供大家参考，欢迎批评和斧正。既为概述，就单项法律风险，不可能充分展开阐述，Z律师此后会就创业过程中从零开始到IPO的常见法律风险进行详细分享。 1、创业项目合法性论证。 Z律师注意到很多项目从一开始就注定要失败的。比如利用APP帮助用户进行，网贷平台吸收存款放贷等。我这样说，可能大家都理解，但在实践中，创业团队首先考虑往往是融资，要怎么做强做大，而是项目是不是违法甚至是犯罪，能否得到法律的保护。 2、创业团队成员是否有劳动权利限制。 创业最为重要的是人才，很多创业团队前基本上是在任职的时候，就相互约上一起创业，瞒着用人单位偷偷干活，但如有成员与用人单位有签署劳动竞业限制协议的，则必须妥当解除与用人单位的竞业限制协议，否则，一旦离职创业后，被用人单位盯上，会遭遇诉讼，对该团队成员及创业项目都是非常不利。 3、创业合伙协议(股东合作协议、公司章程)必须进行尽可能详尽的约定。 Z律师看到过有创业团队自认为都是朋友、同学、兄弟，先做项目再说，根本没有签署合伙协议的概念，这极可能为日后的矛盾埋下隐患。试想，在关系还不错的情况下，还不能好好谈合伙协议，在发生矛盾的情况下，怎么可能好好谈合伙协议?同时，合伙协议不仅仅保护合伙人之间的权利义务关系，更为重要的是保护项目的健康、有序推进。合伙协议必须对项目、发展规划、分工、股权安排、合伙利和义务、亏损承担、股权绑定、薪资、财务、决策、加入及退出机制、项目保护等事项，进行白纸黑字的约定，方能让成员无后顾之忧，同心协力，同舟共济，且有效保护项目的推进。 4、创业团队组织形式选择。 目前法定的公司组织形式包括一人有限公司、普通有限责任公司和股份有限责任公司等三种形式。对于移动互联网创业项目，Z律师都会建议直接注册股份有限公司，而不是有限责任公司。因为，首先，国内IPO的主体条件为股份公司，如果是有限责任公司，要准备IPO时，还需要股改，费时费力;且，如经营过程治理不规范，股改是很痛苦的过程;其次，股份公司在执行股权激励计划时，比较直观和高效，给1万股、10万股，股份价值换算简单。如是有限公司，则计算股权比例，基本上至少是4位数，但都是小数点后的4位数，员工听起来是不是很没干劲?第三，在融资时，股份增发也比较便利和直观。另外，虽然股份公司注册资本最低500万元，但现在公司注册资本出资实行认缴制，比较没有出资压力，相对方便。 5、公司名称预核时，保护好项目名字。 创业有三个方面最可贵，一个是好的项目，好的团队成员，还有一个就是好的项目名字。有创业团队直接把起的非常好的项目或APP的名字直接作为公司字号，提交申请企业名称网上预核。这里，Z律师很认真的提示，千万别这样做。因为，有一帮人专门窥视好的名字，利用与的关系，获取企业名称核准，专挑好的名字，迅速抢注商标、域名和微信公众号。所以，注册公司的时候，随便想个名字，申请公司注册，待公司营业执照和组织结构代码证出来后，马上用好的项目名字注册商标、域名和微信公众号。 6、股份安排。 创业初期，团队必须有一个可以一锤定音的灵魂成员，所以，在股份安排时，灵魂合伙人应占多数股份;且，对于普通有限责任公司，在进行股权安排时，应适当预留考虑未来股权激励和融资的份额和大致方案。 7、公司控制权。 移动互联网项目，都是要进行融资的，融资就意味着股权的稀释和控制权力度的减少，所以，在进行融资时，对于公司控制权，要给予必要的关注。虽不能完全借鉴，但建议学习下阿里巴巴的合伙人制度，在微信上搜索“阿里巴巴合伙人制”，就会有很多这方面的文章。 8、规范财务，避免个人和创业项目公司财产混同，以免个人为公司债务承担连带清偿责任。 常识认为，公司是有限责任公司，股东以认缴的出资为限为公司承担有限责任，这在理论上没错，但公司法上有一个揭开“法人面纱”制度，就是出现法定情形的，则股东不是承担有限责任，而是无限连带责任。常见的情形包括账目混乱、私企不分，股东以个人名义承担公司费用、以公司资金添置个人资产等，通俗的理解，就是公司是我、我就是公司。这种情况，在创业团队是非常常见的，必须引起创业者足够的重视。 9、知识产权保护 创业团队一般都是轻资产创业，其资产载体为人，外观体现就是知识成果，包括商标、著作权和专利，法律上统称为知识产权。知识产权对于创业项目特别是互联网项目的重要性不言自明。 商标好比人的姓名，是品牌，是防止竞争对手仿冒或不正当竞争的法律武器，同时也是商业竞争的有力武器。去年，因为天猫注册双十一商标，并选择在双十一前函告京东不得使用双十一商标，相信强东先生当时应该很郁闷。所以，创业团队尽可能在创业项目开始的同时，就同步申请注册商标。关于互联网创业项目，该申请哪些类别商标，如何申请及注意事项，注册申请怎么省钱，Z律师后续会专文分享。 专利也很重要，但经常被创业团队忽略。很多情况下，申请专利更多的不仅是保护自己的权利，而是防止被模仿或稍作改进，被申请新的专利。建议创业团队在项目即将发布前，就在专业专利代理机构的指导下，进行专利的申请。 著作权相对容易些，各地一般都会有版权登记机构，相对简单。 10、商业秘密保护 如上所述，虽然知识产权很重要，但并不见得所有知识成果都要申请注册保护，因为，有些核心或技术一经公布，就容易被模仿，所以，就依赖创业团队和企业自身保护。那么，这种情况下，除了待会要讲到的竞业限制方法，有一个很重要的是防范竞争对手安插商业间谍，这类事件和案例很多。 11、微信公众号注册保护 微信公众号是一个新的事务，可能创业者都知道要申请公众号，但很多不懂其法律意义和价值。企业肯定要宣传，微信作为一种极有广告价值的新媒体，是标配工具。目前企业微信公号实行认证，理论上，一个名字只认证给一家企业，如果没有及时申请公众号并认证，这是非常要命的，没有认证，就意味着没有公信力。所以，一拿到工商营业执照和组织机构，就赶紧申请注册公众号并认证。关于如何申请公众号及认证技巧，Z律师日后也会和大家分享。 12、融资 关于融资，相信是互联网创业者最关心的问题。此前，Z律师就在个人微信分享过关于融资的问题，有几个观点。 融资好比找对象，也要讲究门当户对。只有自己有足够的实力，才能吸引投资者，融资谈判起来，才会更有底气。所以，创业者，首当其冲的是做好产品，增强产品和企业的竞争力，能让资本市场很容易的看到企业“钱”景，才能获得比较好的估值，而不要急于融资。如是梧桐，当然能引得凤凰栖。 融资成功，好比恋爱后的结婚（当然，资本最终要与企业分手），所以，需谨慎选择投资者。创业团队是需要资金，但不能随便投怀送抱，有钱就收。创业团队也有选择权，也要看投资者的投资偏好和经验、成功案例、跟进团队素质、给出的估值，除了钱，还能给到什么资源和增值服务；融资谈判和融资合同签署得慎之又慎，特别是对于赌条款、稀释和反稀释条款、风险补偿条款、清算条款、公司权力机构构成安排等条款的约定，最好能取得专业法律人士的支持。 创业就是实业，即使是移动互联网创业，本质上也必须是实业，切忌盲目跟风，切忌为了融资而融资，切忌为了IPO而创业，IPO只是企业有足够的竞争力和治理规范自然而然的结果。 理性对待和接受融资后的股权稀释和对企业控制度的减弱。创业团队在IPO后的持股比例很少，很多朋友会认为创业团队是在为资本打工，是的，没错，创业团队是为资本打工，但也要看到，成熟、有实力的投资资本为企业提供的不仅仅是资金，还包括甚至是更为重要的其他增值服务和资源。如果没有资本的助力，单靠创业团队自己的努力，要迅速成为细分行业市场龙头，要IPO，在如今已经变得很难很难。 13、关于“友商” 市场经济，有竞争，就有竞品，就有“友商”。我们都知道商业竞争问题很激烈，但相信一般人都只理解到金钱竞争的问题，这些都是小事。在互联网领域，商业竞争可以说是极其惨烈，互黑，隔空对骂，司空见惯。创业者要做到不黑友商，不诋毁友商，这有可能涉及不竞争竞争，甚至构成损害商业信誉、商品信誉罪；同时，也要注意自我保护，因为友商的有些玩法根本就是置人于死地。 14、劳资 在我国劳资法律体系里，最为重要的是《劳动合同法》，这部法律施行七年多，尽管被企业认为是狗血，但还是得遵守。创业团队通常会认为反正创业，先聘活，看项目进展再说，没签劳动合同，在项目中累月熬夜不休加班，都是常事，这就会有问题，比如双倍工资，经济赔偿金，劳累猝死，工伤，加班费等。一旦发生纠纷，这都会造成对项目开展的干扰。因此，建议创业企业从一开始就规范劳资。 15、竞业限制和同业禁止 （上）篇讲过竞业限制这个问题，这里要讲的是，对于创业团队的核心员工，还是要签竞业限制协议，除了可以保证创业团队的稳定性，最为重要的是保护项目；同业禁止，说的是约束创业团队成员的，不能这边跟你合作，自己悄悄又另起炉灶。 16、企业规章制度建立和健全 这是内部问题，也是要重视，无规矩，不成方圆。公司规章制度，网上随时可以找得到借鉴，比较容易被企业忽视的包括公司印章、合同事务和法律事务制度。 好了，以上是Z律师对创业团队常见法律风险的概述，但不是全部。Z律师以后会尽可能单项阐述。 最后，说一个事，今天有朋友在问，Z律师是谁？他就是郑明龙律师。 欢迎交流，分享！谢谢！（完）